律师在线咨询广州律师在线网免费提供在线法律咨询服务!
广州律师

广州律师在线 » 广东经纶律师事务所 »正文

未履行从给付义务时也可行使先履行抗辩权

   分类:广东经纶律师事务所   标签:

未履行从给付义务时也可行使先履行抗辩权

—对最高院审理的一宗案件的法律评析

 作者: 叶东文律师  王国彬律师


司法实践中,因合同当事人之间存在主给付义务的对待给付关系,一方当事人在另一方未履行主给付义务时可以行使履行抗辩权,自无争议。但是,在一方未履行的是从给付义务时,另一方能否据此行使先履行抗辩权,却颇有争议。对此,本律师将结合经办的一宗由最高人民法院审理的案件加以分析。
    
[案情]

案由:合作及股权转让纠纷

案件当事人:

申诉人(一审原告、反诉被告、二审被上诉人):某市某经贸有限公司

申诉人(一审原告、反诉被告、二审被上诉人):广东省某市房产总公司

申诉人(一审原告、反诉被告、二审被上诉人):某某

被申诉人(一审被告、反诉原告、二审上诉人):广州某实业有限公司

诉讼代理人:广东经纶律师事务所 叶东文律师

审理法院:

一审:某市中级人民法院

二审:广东省高级人民法院

再审:广东省高级人民法院

提审:最高人民法院

抗诉机关:最高人民检察院

2006年2月22日,广州某实业有限公司(以下简称某公司)作为甲方,某市某经贸有限公司(以下简称某公司)、广东省某市房产总公司(以下简称房产公司)和某某作为乙方,签订《合作协议书》,约定:1、甲方与乙方就某公司300万元注册资金的股权变更事宜已达成协议,拟于2006年2月份共同签订《股权转让协议》。2、某公司的原股东(即本协议书中的乙方)在公司的注册资本以外拥有位于某市端州区占地约180亩的项目用地用于开发商住小区。第一条、经某公司董事会全体董事讨论作出决定,一致同意乙方将其占有80%的股权转让给甲方,甲方经公司董事会决议同意受让80%股权。第三条、合作前提条件:1、乙方在签订本协议之日向甲方提供一份截止至2006年1月31日止的某公司资产负债表。3、乙方在移交某公司的账目给甲方时,某公司除土地综合价款及注册实收资本外,没有任何未有披露的债权、债务和抵押担保。第五条、1、双方同意合作项目现已取得的128.96亩土地综合价款总作价7000万元。7、在本协议签订之日前,乙方应将某公司及合作项目资料及已签订协议清单交付给甲方,同时乙方保证其持有的或提供给甲方的所有资料均是完整的、真实的、正确的等。

后因某公司、房产公司、某某认为某公司没有按约定付款,遂于2006年7月12日向一审法院提起诉讼,要求判令:一、解除《股权转让书》。二、解除《合作协议书》。3、某公司支付违约金195.55万元。2007年2月13日,某公司认为某公司等未能依约移交某公司资料和披露某公司债务,因此拒绝付款,故提起反诉,要求判令:一、某公司等继续履行《合作协议书》并按约定履行以下义务:1、向某公司提交某公司截至2006年1月31日资产负债表及审计报告;2、向某公司移交某公司的账目;3、向某公司移交某公司及合作项目的资料及已签订协议的清单;4、向某公司披露某公司的所有债权债务等。

[裁判]

一审某市中级人民法院审理认为,某公司等已依约移交了某公司资料并披露了某公司的债务,故某公司逾期30天仍没有支付土地综合价款已构成违约,某公司等有权依法解除合同,因此判决(案号:2006肇中法民商初字第号):一、解除《合作协议书》和《股权转让书》。二、某公司原支付的*万元土地综合价款不予退还。三、某公司、房产公司和某某退还某公司股权款*万元及利息。四、某公司返还某公司80%股权。五、驳回某公司、房产公司、某某的其他诉讼请求。六、驳回某公司的反诉请求。

某公司不服一审判决提起上诉,2008年7月4日,广东省高级人民法院二审认为,某公司等存在迟延交付某公司资料和未及时披露债务的违约行为,故应给予某公司合理的顺延期限,因此判决(案号:2007粤高法民一终字第号):一、撤销(2006)肇中法民商初字第号民事判决书第一、二、三、四、五项;二、驳回某公司、房产公司、某某的诉讼请求;三、变更(2006)肇中法民商初字第号民事判决书第六项为:驳回某公司反诉请求第一项至第四项请求。

某公司等不服二审判决提起再审,2010年12月20日,广东省高级人民法院再审认为,根据《合作协议书》的约定,签订协议之日某公司等即应先履行移交资料和披露义务。某公司作为投资方,在某公司原股东某公司等迟延交付某公司资料、迟延披露某公司所有债务的情况下,相应迟延付款,符合《中华人民共和国合同法》第67条的规定,因此判决(案号:2010粤高法审监民再字第号):维持(2007)粤高法民一终字第号民事判决。

某公司等不服再审判决向检察机关申诉,最高人民检察院向最高人民法院提出抗诉[(2012)9号民事抗诉书],2012年4月16日,最高人民法院提审本案认为,某公司等未能按约移交某公司资料、披露某公司债务构成违约,某公司据此行使履行抗辩权,暂停支付土地综合价款行为具有事实和法律依据,最高人民法院同时认为,某公司因某公司的违约行为而享有履行抗辩权,可以相应迟延付款,故解除《合作协议书》和《股权转让书》的条件尚未成就,合同应当继续履行。

[评析]

本案涉及的主要问题:一方当事人能否因对方未履行从给付义务而行使先履行抗辩权。

根据《合同法》规定,当事人应当按照约定全面履行自己的义务,合同法上合同关系是建立在主给付义务上的。主给付义务,指合同关系所固有、必备、并且用以决定合同关系类型的基本义务,又称合同关系的要素。除主给付义务外,合同关系上有时还有所谓从给付义务,其本身不具有独立的意义,仅具有辅助主给付义务的功能,其存在的目的,不在于决定合同关系的类型,而是在于确保债权人的利益能够获得最大限度的满足。

抗辩权,是指权利人用以对抗他人的请求权,阻止请求权效力的民事权利,其作用在于防御,而不在于攻击,故只有在他人行使请求权时,为防御该请求权的实现才行使抗辩权。《合同法》第66条、第67条、第68条分别规定了同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权,这三种抗辩权可统称为履行抗辩权。

原则上,一方当事人不得以对方未履行从给付义务为由行使履行抗辩权,但是,在一方当事人因对方未履行从给付义务而导致其合同目的无法实现时,我们认为此时可以行使履行抗辩权。

本案为合作及股权转让纠纷,根据《合作协议书》及《股权转让书》的约定,某公司等的合同义务是向某公司转让某公司的股权,并移交某公司资料、披露某公司债务,而某公司的合同义务是向某公司等支付股权转让款及土地综合价款。其中,依约转让股权是某公司等的主给付义务,而移交某公司资料、披露某公司债务则是其从给付义务,本案中某公司暂停支付土地综合价款的理由正是基于某公司等未能依约移交某公司资料、披露某公司债务,具体有以下三点:其一,合同已对某公司等移交某公司资料、披露某公司债务的义务进行了明确的约定,某公司等未按约定履行即属违约;其二,尽管上述义务系从给付义务,但是,由于某公司等不履行上述义务,已大大加重了股权转让后某公司80%份额股权上的负担,并导致某公司通过股权转让及合作开发获得利益的合同目的无法实现,故允许某公司行使履行抗辩权以维护其自身合法权益,较为合理;其三,抗辩权是一种阻止请求权效力的民事权利,在对方不履行合同义务时,另一方因行使履行抗辩权而拒绝履行合同义务的行为并不构成违约,因此,在某公司因某公司等的违约行为而行使履行抗辩权时,某公司等不能以某公司违约为由主张解除合同,相反,应根据某公司等迟延履行合同的情况,允许某公司相应顺延支付土地综合价款的期限。

关于本案,最高人民法院在判决书主文中仅以“履行抗辩权”来阐述裁判理由,并未明确是“先履行抗辩权”还是“同时履行抗辩权”,结合全案来看,本案裁判的法律依据应是“先履行抗辩权”。但是,行使先履行抗辩权是否必须以对待给付(应指合同的“主给付义务”)为前提,学界观点不一。有观点认为,权利人不能以从给付义务为由行使先履行抗辩权,也有观点认为“先履行抗辩权不必有‘对待给付’的限制,权利义务即使无对价关系也可成立先履行抗辩权。先履行抗辩权的成立,不以双务合同的对待给付或对价关系为限。只要一方的履行是另一方履行的先决条件,后履行者可以行使先履行抗辩权。”笔者赞同后者观点,即在一方未履行的从给付义务与另一方主给付义务具有牵连关系,以及未履行该从给付义务将导致合同目的无法实现时,另一方得以行使先履行抗辩权,即当先履行一方不履行或不适当履行从给付义务,与合同相对方实现合同目的有密切关系时,应视为从给付义务与主给付义务具有牵连关系,合同相对方可以行使后履行抗辩权。因此,本律师认为,既然法院确定将“先履行抗辩权”作为裁判依据,那么再不惜笔墨论证未履行从给付义务时行使履行抗辩权的合法性,难免有多此一举之虞。不过,毋庸置疑的是,最高人民法院最终作出维持广东省高级人民法院(2010)粤高法审监民再字第12号的判决是非常正确的。在国内关于“先履行抗辩权”的法律规定不甚完善的状况下,本案的尘埃落定,对司法实践具有相当大的指导和借鉴意义。












未履行从给付义务时也可行使先履行抗辩权

如您需要咨询,请联系广州法律咨询电话13926122510 ,律师在线QQ:4093626 ;雷律师执业于经纶律师事务所,从事律师工作多年,具有丰富的诉讼实战经验和技巧。

以上文章来自: 广州律师在线网,转载请注明本文网址:http://www.gzlszx.com/post/868.html


相关文章

委托律师
广州律师 经纶理念

满腹经纶,专业服务。

经纶态度

治丝之事,精益求精。

地址:广州市体育西路103号维多利广场 A座31楼,雷律师电话:13926122510

  当事人评价

  广州番禺 周总:开公司已经好多年,也认识和接触了许多律师。雷律师的办事效率是最令我满意的,需要解决的问题,都能第一时间帮忙解决。在讨论案件时,雷律师总能提出合理的建议和意见,为我们把关,协助我们做决策。非常感谢雷律师!


  刘女士:谢谢雷律师的精彩辩护!


 感谢雷律师的耐心解答,帮助我解决困扰已久的法律疑惑。--王小姐


   广州某物业公司 赵总: 我们公司的官司相当复杂,态度定一切,雷律师办案非常认真和严谨,在案子上投入了大量的时间和精力,对案件熟悉程度和研究深度都让我非常佩服。他成熟稳重,在律师行业,一定有更大的发展。


   广州 廖女士:我经介绍认识了雷律师,他在非常不利的情况下打赢了官司,真有幸能够遇到这样优秀的律师。


   声光电子 陆总:雷律师帮我们公司打赢了官司,为我们挽回了重大损失,我们非常感谢他。雷律师专业水平很高,思维清晰,工作踏实。庭审表现非常出色。我们很满意。


   从网上得到雷律师的电话后,抱着试一试的心情给雷律师打了一个电话,想咨询婚姻的相关问题,没想到雷律师很耐心细致地给我讲解了相关规定和注意要点,谢谢雷律师
 


  荔湾法院法官:我当法官这么多年,对于诉讼另一方提供的材料,从来没有碰到一个律师像雷律师这样做过如此仔细的核对。雷律师工作真是仔细、认真。


   黄女士(抚养费纠纷):我帮女儿向我前夫追索抚养费,本来是个小案子,没想到雷律师还是尽心尽力,帮我到处跑腿调查取证,那么热的天,挺不容易的。还帮我开导我女儿好好学习,让她学会坚强。真是一个有社会责任感的律师,非常感激。
  



  代时公司 李老板: 雷律师做我们的法律顾问,卓有成效解答了我们的法律疑难,减轻了我们心理压力,我们收获很大。
           


   雷律师对向他电话咨询的求助者总是耐心解答,并不因为仅仅是咨询而将人拒之门外,或者对关键问题遮遮掩掩有所保留,谢谢雷律师对我的耐心解答,我的内心充满感激之情。--李总
    


   何先生(劳动争议案):我在安*证券工作了十多年,公司无故调薪-10%,咨询雷律师,雷律师发出律师函,并多次协调,最终我与公司解除劳动合同,公司一次性补偿我11.2万的经济补偿,太感动了。