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撤销广州市规划局作出的建设工程规划许可证行政上诉状

   分类:法律文书   标签:

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  上诉人:

  以上上诉人委托代理人:贾远鸿,雷云岗,广东经纶律师事务所律师

  被上诉人:广州市规划局

  住所:广州市吉祥路80号,法定代表人:李明 局长

  第三人:广州市番禺祁福新邨房地产有限公司

  住所:广州市番禺区市广路8号,法定代表人:彭磷基

  上诉人等20人不服越秀区人民法院作出的(2014)穗越法行初字第400号判决书,现依法提出上诉。

  上诉请求:

  1、判令撤销越秀区人民法院2014穗越法行初字第400号判决书,并依法改判撤销广州市规划局作出的穗规建字(2014)388号建设工程规划许可证;

  2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

  事实与理由:

  首先,一审判决没有对被上诉人发证行为的合法性进行审查,未依法认定被上诉人实施的行政处罚行为不遵守法定程序的事实,依法应予撤销。

  一、被上诉人在没有履行听证程序的情况下,作出行政许可,程序违法,该行政许可应当撤销。

  1、被上诉人违反《行政许可法》的规定,发放许可证的行为程序违法,应当撤销。

  依据《中华人民共和国行政许可法》第三十六条“行政机关对行政许可申请进行审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人。上诉人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取上诉人、利害关系人的意见。”、第四十七条第一款“行政许可直接涉及上诉人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知上诉人、利害关系人享有要求听证的权利。上诉人、利害关系人在被上诉人知听证权利之日起五日内提出听证申请的,行政机关应当在二十日内组织听证。”的规定,被上诉人在审查及作出发放穗规建字(2014)388号许可证的决定前,应当通知包括上诉人在内的垃圾中转站附近的居民有要求听政的权利,而时至今日,上诉人没有接到被上诉人的任何通知。被上诉人的该具体行政行为明显违反了法律规定的程序性要求,剥夺了上诉人的听证权利,被上诉人发放许可证的行为应当依法撤销。

  2、被上诉人违反《城乡规划法》的规定,未经听证程序就审批垃圾中转站规划并发放许可证,属程序违法,该行为应予以撤销。

  依据《中华人民共和国城乡规划法》第二十六条“城乡规划报送审批前,组织编制规划机关应当依法将城乡规划草案予以公告,并采取论证会、听证会或者其他方式征求专家和公众的意见。”、第二条第二款的规定,我们可以看到,本案中的垃圾中转站的规划在报送审批前,除了公告以外,还需要组织专家和公众(当然包括利害关系人)进行听证,但到目前为止,上诉人作为利害关系人并没有收到被上诉人发出的任何关于规划听证的通知。

  因此,被上诉人发放许可证的行为同样违反了《城乡规划法》关于程序性的规定,被上诉人违反法律规定而发放许可证的行为应予以撤销。

  3、被上诉人在垃圾站建设项目未进行环境影响评价的情况下,就违规发放许可证的行为同样构成程序违法,其行为应予以撤销。

  依据《中华人民共和国环境保护法》第十九条“编制有关开发利用规划,建设对环境有影响的项目,应当依法进行环境影响评价。未依法进行环境影响评价的开发利用规划,不得组织实施;未依法进行环境影响评价的建设项目,不得开工建设。”、《中华人民共和国环境影响评价法》第十二条“专项规划的编制机关在报批规划草案时,应当将环境影响报告书一并附送审批机关审查;未附送环境影响报告书的,审批机关不予审批。”的规定,本案的中垃圾中转站属于应当进行环境影响评价的建设项目,但根据广州市番禺区环境保护局2014年5月5日出具的番环信告[2014]4号《政府信息不存在告知书》显示:经查,祈福新村BC01014086、88、92、120地块的垃圾转运站未向该局报批环境影响评估文件。即该垃圾中转站的建设未进行环境影响评价,而目前番禺区环境保护局也以该垃圾中转站的建设未进行环境评价未由责令建设单位停工。

  4、被上诉人颁发许可证没有依法进行公示属程序违法。

  5、垃圾中转站项目没有进行环评,被上诉人作出的具体行政行为属程序严重违法。

  1、通过《广州市建设工程项目优化审批流程试行方案》可以明确看到是要取得环境评价文件后才可以审批建设规划许可证的:”广州市人民政府关于印发广州市建设工程项目优化审批流程试行方案的通知和广州市规划局网站公布的广州市规划局关于执行《广州市建设工程项目优化审批流程试行方案》的通知,项目建设审批流程为:项目建设单位按要求将本阶段所有审批事项申请材料报送牵头部门规划部门,由规划部门即时分别抄告建设部门、环保部门、民防部门、文化广电新闻出版部门、公安消防部门、气象部门。规划部门同步组织民防部门、文化广电新闻出版部门实行规划报建并联审批;规划部门在第2个工作日内完成建设工程设计方案审核并抄告建设部门。建设部门同步组织公安消防部门、民防部门、气象部门实行初步设计并联审批。建设部门在第7个工作日内完成大型建设项目初步设计审查并抄告规划部门。规划部门在第11个工作日内完成建设工程规划许可证审批。环保部门的建设项目环境影响评价文件审批应当在本阶段完成并抄告规划部门。规划部门完成建设工程规划许可证审批后,将本阶段所有审批文件统一送项目建设单位。”

  所以本案中被上诉人没有按规定的程序和流程将垃圾中转站的建设材料抄告环保部门,而在缺乏环境影响评价这一程序的情况下,被上诉人违法颁发许可证的行为明显违法,其该行为明显违背了《中华人民共和国环境保护法》《中华人民共和国环境影响评价法》《广州市建设工程项目优化审批流程试行方案》,应当予以撤销。

  依据《中华人民共和国环境保护法》第十九条“编制有关开发利用规划,建设对环境有影响的项目,应当依法进行环境影响评价。未依法进行环境影响评价的开发利用规划,不得组织实施;未依法进行环境影响评价的建设项目,不得开工建设。”、《中华人民共和国环境影响评价法》第十二条“专项规划的编制机关在报批规划草案时,应当将环境影响报告书一并附送审批机关审查;未附送环境影响报告书的,审批机关不予审批。”的规定,本案的中垃圾中转站属于应当进行环境影响评价的建设项目,但根据广州市番禺区环境保护局2014年5月5日出具的番环信告[2014]4号《政府信息不存在告知书》显示:经查,祈福新村BC01014086、88、92、120地块的垃圾转运站未向该局报批环境影响评估文件。即该垃圾中转站的建设未进行环境影响评价,而目前番禺区环境保护局也以该垃圾中转站的建设未进行环境评价未由责令建设单位停工。

  被上诉人颁发许可证没有依法进行公示属程序违法。

  6、被上诉人对垃圾站项目有无环评文件没有尽到审查的义务,其作出的许可证应予撤销。

  根据规定,建设污染环境项目,必须遵守国家有关建设项目环境保护管理的规定,必须对建设项目产生的污染和对环境作出评价,规定防治措施,广州市规划局在核发建设工程规划许可证的过程中,对垃圾站的建设项目有无合法的环境影响评价文件未尽审查职责,违反了我国法律的强制性规定。

  在本案的垃圾中转站建设应当进行环境影响评价而没有进行的情况下,被上诉人违反法律规定审批、发放许可证的行为已构成违法,其发放许可证的行为因违反法定程序而应予以撤销。 然而,一审法院却对此熟视无暏,从而导致本案发生错判,本应无效的行政处罚得以继续有效。

  其次,一审判决书第七页认定被上诉人进行了受理公示,不符合事实,属事实不清,并且同时适用法律错误。

  被上诉人在行政复议阶段没有提交任何颁发许可证公示方面的证据,在一审中尽管被上诉人提交了其网站公示的打印件,但被上诉人颁证后没有进行公示,其在一审提交的网站公示打印件也不应作为审理具体行政和为合法性的依据。

  综上所述,一审判决认定事实不清,适用法律错误。恳请二审人民法院查明事实,支持上诉人的上诉请求。

  此致

  广州市中级人民法院

  上诉人:

  年 月 日

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撤销广州市规划局作出的建设工程规划许可证行政上诉状

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